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论合同自由原则素材1 本文简介:论合同自由原则[齐艳铭]——(2003-8-26)/已阅38654次论合同自由原则齐艳铭(中邮物流有限责任公司法律顾问100037)引言历史跨入到21世纪,中国大力发展社会主义市场经济的步伐将进入到一个新的历史阶段;面对经济全球化席卷世界的浪潮,中国迎来了前所未有的发展契机。新世纪伊始,中国将加入世
论合同自由原则素材1 本文内容:
论合同自由原则
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齐艳铭
]——(2003-8-26)
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已阅38654次
论合同自由原则
齐艳铭
(中邮物流有限责任公司
法律顾问
100037)
引
言
历史跨入到21世纪,中国大力发展社会主义市场经济的步伐将进入到一个新的历史阶段;面对经济全球化席卷世界的浪潮,中国迎来了前所未有的发展契机。新世纪伊始,中国将加入世界贸易组织;加入WTO,为中国走近世界、了解世界、融入世界提供了无限空间,但同时我们也应看到,中国在融入世界的过程中也面临着诸多挑战。这不仅仅直接冲击到我国的经济发展,而且对我国现今的法律制度,尤其是中国尚不发达的私法制度提出了严峻的挑战。合同法作为私法中最具代表性的一项法律制度,无疑受到的冲击更大。而“合同自由”是贯穿合同法始终的灵魂,在今天,我们来探讨合同自由的价值则更加具有现实的意义!
一、合同自由的含义
所谓合同自由,是指当事人依法享有缔结合同、选择相对人、选择合同内容、变更和解除合同、确定合同方式等方面的自由。在西方国家的合同法中,合同自由是合同法最基本的原则,是贯穿于合同法的一条主线,是研究合同法的出发点。因此,我们必须深入探讨合同自由的含义;具体而言,合同自由包括以下五方面
内容:
第一、缔结合同的自由。
指双方当事人均有权选择是否缔结合同的自由,这种自由是决定合同内容等方面自由的前提。如果当事人不享有缔结合同的自由,也就谈不上自由决定合同内容的问题。
第二、选择相对人的自由。
指当事人有权自由决定与何人订立合同。此种自由通常可以包括在缔结合同的自由之中,但也可以与其相分立。例如,在现代社会某些公用事业服务领域不存在竞争,公用事业组织利用其垄断地位,以标准合同方式从事交易时,消费者则别无选择。也就是说,他们很难享有选择订约伙伴的自由,但他们毕竟享有订立契约的自由。所以,从这种意义上说,选择缔约伙伴的自由和缔结合同的自由还是有区别的。也正是这种区别,使我们看到,要真正实现该项自由,必须以市场交易中有大量的参与主体存在为前提。因此,这项自由能否在市场交易中实现,关键在于有一个充分的完全竞争市场存在。
第三、决定合同内容的自由。
指双方当事人有权决定怎样缔结合同具体条款的自由。从自由决定合同内容上说,当事人有权通过其协商,改变法律的任意性规定,同时也可以在法律规定的有名合同之外,订立无名合同或者混合合同。但是,合同的内容若违背了法律、法规的强行性规定和社会公共利益的要求,则将被宣告无效。
第四、变更和解除合同的自由。
指当事人有权通过协商,在合同成立以后变更合同的内容或解除合同。如前所述,当事人享有的合同自由,首先包括缔结合同的自由和决定合同内容的自由。既然当事人可以自由缔结合同,当然也可以通过协商自由解除合同;当事人可以决定合同的内容,同样可以通过协商变更合同的内容。因而,变更和解除合同的自由也是合同自由的组成部分。
第五、选择合同方式的自由。
指缔结合同的形式由双方当事人自由选择。古代法律曾经十分注重合同的缔结形式及程序,如古罗马法对买卖的仪式做了具体规定,被称做“曼兮帕蓄”。(1)近代法律则崇尚形式自由,随着经济生活节奏化的快速发展,现代合同法越来越注重交易形式的简化、实用、便捷、经济,从而在合同方式的选择上以“不要式为原则,以要式为例外”。(2)
二、合同自由原则在新合同法中的体现
在新合同法出台之前,中国处于“三法鼎立”的局面。三部旧合同法带有很多计划经济的痕迹,他们强调国家有权干预当事人的合同权利,严格限制当事人的合同自由。新合同法取代旧法是一个重大的历史性进步,具体体现在以下方面:
(一)、在合同管理方面,新合同法大大减少了政府对合同的行政干预。
政府对合同的干预主要体现在合同管理,而合同管理是与合同自由相矛盾的。从合同管理制度的产生来看,它反映的是计划经济条件下的要求和观念,与市场经济不相协调。而且,合同管理明显属于公法的范畴,新合同法作为私法的一个重要组成部分,对此是不能予以规定的。原经济合同法设有“经济合同的管理”一章,而新合同法采取了折中的办法,取消合同管理一章,只规定第127条列入总则。可见,从立法体例上看,相对于旧法而言,新合同法已大大减少了政府对合同的行政干预。
(二)、在合同的订立程序方面,新合同法第一次在新中国合同立法中系统、完整的规定了要约与承诺制度。
要约和承诺是订立合同的必须程序,一方面,这一缔约制度包含了当事人意志自由、双方的合意本身即可构成合同并产生相当于法律效力的思想,是私法自治、合同自由的充分体现;另一方面,要约与承诺制度所具有的严格的程序性,又为合同自由原则在缔约阶段的实现提供了坚强有力的保障。
(三)、对合同形式的规定,新合同法采取了十分宽容的态度。
原经济合同法规定,除即时清结者外,经济合同应当采用书面形式(第3条)。涉外经济合同法也规定,涉外经济合同应采用书面形式。至于口头合同和其他各种非书面合同是否应被法律允许是一个有争议的问题。新合同法对合同的形式采取非常宽容的态度。该法第10条规定:“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。”并且新合同法紧跟时代发展的步伐,对以数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等)形式订立的合同也予以认可。应该讲,这是新合同法在合同形式方面的重大突破,这不仅适应了现代商业运作的便捷和经济的要求,而且在更大程度上体现了当事人的缔约自由。
(四)、在合同内容方面,新合同法对合同主要条款只做一般性规定,使得当事人有充分的自由决定缔约内容。
原经济合同法第12条规定:“经济合同应具备以下条款…
…”涉外经济合同法第12条规定:“合同一般应当具备以下条款…
…”从立法语言上来看,经济合同法规定较强硬,涉外经济合同法较之有所松动,但二者均将合同主要条款作为合同成立的前提,这在一定程度上违背了当事人有权决定缔约内容的自由;新合同法第12条明确规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款…
…”可见,新合同法充分尊重当事人决定缔约内容的自由。
(五)、在合同效力认定方面,充分尊重当事人的选择,这一点主要体现在新合同法对可撤消合同范围的规定。
所谓可撤消合同,是指当事人在订立合同时,因意思表示不真实,因此经利害关系人的请求可撤消该合同,使其发生的法律关系归于消灭。大陆法国家大多将意思表示不真实的合同归入可撤消合同的范围。而我国《民法通则》第59条规定,在行为人对行为内容有重大误解或显失公平的情况下,可以经利害关系当事人的请求,撤消该合同,使其发生的法律关系归于消灭。可见,我国民法并未将因欺诈、胁迫以及乘人之危等原因做出的意思表示不真实的合同作为可撤消合同来对待,而是作为无效合同来处理的,这一点与国际通行立法是有差距的。而新合同法第54条的规定使可撤消合同的范围扩大到了因欺诈、胁迫和乘人之危等原因做出的意思表示不真实的合同,这充分体现了当事人的意愿,体现了合同自由原则,也达到了与国际接轨。
(六)、在违约责任制度方面,新合同法充分体现合同自由。
违约责任,又称违反合同的民事责任,是指合同当事人因违反合同债务所应承担的责任。违约责任的承担,主要是通过支付违约金的方式得以实现。合同违约金在原经济合同法与涉外经济合同法中有不同的规定。经济合同法认为,违约金应起到威慑合同违约的作用,因此违约金的作用应是惩罚性,赔偿性仅居第二。(见经济合同法第31条)涉外经济合同法认为,违约金只能用以赔偿损失,合同当事人之间的法律地位是平等的,双方均无权对对方进行惩罚。(见涉外经济合同法第19条)新合同法基本上采纳了原涉外经济合同法的观点,对违约责任的规定表现出很大程度上的任意性(见新合同法第114条第1款),即当事人可以在法律规定的范围内,对一方的违约责任可以做出事先安排。具体表现在,当事人可以事先约定违约金的数额幅度,也可以预先约定损害赔偿额的计算方法。对于违约责任的事先约定,从根本上说是合同自由原则决定的。而原经济合同法认为违约金具有惩罚性作用的观点明显带有国家意志向合同违约责任制度渗透的倾向。因此说,新合同法在违约责任制度中,充分体现了合同自由原则。
(七)、在平衡当事人意志与国家意志方面,新合同法充分尊重当事人意志,即在不违反法律与社会公德的前提下,当事人意志较国家意志优先适用。
一部详尽规定的合同法均要求当事人的意志无条件服从国家意志,无异于国家在替当事人订立合同。新合同法较好的处理了二者的关系,允许当事人的意志在一些条件下不同于国家意志,这主要体现在以下两个方面:
1、规定了大量的“当事人另有约定除外”的条款和当事人有约定的,“按照其约定”的条款。
2、新合同法的一些规定只适用于当事人没有约定或约定不明的情况;也就是说,只有当事人意志不明时,某些国家意志才得以适用。例如新合同法第306条规定:“托运人应当按照约定的方式包装货物。对包装方式没有约定或约定不明的,适用本法第一百五十六条的规定。”由此可见,合同法的这些规定,不能优先于合同当事人的约定,只有在当事人约定不明、其意思内容依法不能确定时,才作为当事人意思表示空白的补充来适用。
三、诚实信用—矫正合同自由
资本主义发展到现代,人类经济生活发生了深刻变化,原先完全竞争的自由市场不复存在。随着垄断的出现,劳动者与雇主、大企业与消费者、出租者与租借者之间地位的不对等日益明显,彼此之间的矛盾开始激化;反映在民法领域,传统民法所推崇的合同自由原则受到怀疑。对合同正义的追求,成了现代合同法矫正合同自由的一把锐利武器,这种矫正主要体现在诚实信用原则的确立。
合同自由原则以个人为本位,诚实信用原则则以社会为本位。所谓诚实信用,其本意是自觉按照市场制度中对待的互惠性原则办事。(3)诚实信用原则就是要求民事主体在民事活动中维持双方的利益均衡,以及当事人利益与社会利益平衡的立法者意志。(4)我国新合同法明确确立了这一原则(第6条),并且,新合同法将这一原则贯彻到整部合同法当中,使之非常丰富,而不是流于一句空洞的口号。这主要体现在以下几方面:
(一)、在合同成立前,规定先合同义务。
传统民法认为,只有合同成立后双方当事人才互负权利义务。而现代合同法则规定合同成立前,双方当事人之间已形成“合理信赖利益”由此派生出相应的协作、通知、照顾、保护及保密等附随义务。这种附随义务在合同订立阶段称为先合同义务,违反此义务的当事人应承但缔约上过失责任。新合同法第43条对保密义务的规定便是典型的先合同义务,第42条则规定了缔约过失责任。
(二)、在合同履行过程中,规定附随义务。
新合同法第60条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”同时又规定:“当事人应遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”
(三)、在合同终止后,规定后合同义务。
传统民法认为合同终止后,当事人之间权利义务关系归于消灭;而现代民法基于诚实信用原则,为更周到的保护当事人利益,创设出后合同义务。如新合同法第92条规定:“合同的权利义务终止后,当事人应遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协作、保密等义务。”
诚实信用原则有效弥补了合同自由对合同正义背离的不足,因此,诚实信用原则被奉为“帝王条款”而得到遵守。
四、确立合同自由的历史和现实意义
在我国,长期的计划经济体制使人们对合同自由造成了诸多误解,合同自由做为社会主义计划原则的对立面受到众多指责。例如,1981年经济合同法第4条将遵守国家政策和计划的要求做为订立经济合同的一项基本原则;第7条也确认凡违反国家计划的合同为无效合同。可见,合同自由在当时并未得到认可,甚至一度被当成资产阶级民法理论加以批判。直到民法通则出台以及1993年修改经济合同法,合同自由原则才逐渐得到认可。新的统一合同法第三条、第四条可以认为是对合同自由的规定,尽管仍未使用“合同自由”一语,但这部合同法在很大程度上体现了合同自由原则。合同自由原则得以确立,在中国有着重大的历史和现实意义。
(一)、确立合同自由原则,是打破计划经济体制,巩固改革成果,发展社会主义市场经济的必然要求和必由之路,在中国具有划时代的历史意义。
统一的市场,呼唤统一的法律;竞争的市场,要求自由的原则。统一合同法确立了合同自由原则,打破了计划经济体制下市场的条块分割,由统一的法律来规范市场行为;同时,新合同法赋予市场主体充分的自由,最大程度的调动市场主体的参与意识和竞争意识,这必将使交易更加活跃,社会财富极大增长,市场也必将随之繁荣。因此说,统一合同法确立合同自由原则,在中国具有划时代的意义!
(二)、确立合同自由原则,是中国不断扩大对外开放,逐步适应经济全球化挑战,与国际接轨的必然结果,这对中国加入WTO具有着重大的现实意义。
一定意义上讲,世界贸易组织就是一系列制度和规则的集合。中国要想实现现代化,要想建立自由开放的市场经济,必须从传统的计划经济阴影中走出,这必然要求中国的法律与国际接轨。加入WTO,要求中国必须按市场原则办事,必须遵守统一的规则。合同自由原则的确立,与国际通行立法以及WTO规则相符合,因此,合同自由的确立对中国加入WTO具有重大的现实意义!
注释:
(1)曼兮帕蓄(mancipatio):即以买卖的形式完成所有权的转移,是一种传来取得的方式,是罗马法中最古老的转移所有权方式。
(见《罗马法基础》p136
江平
米健
著
中国政法大学出版社1991年版)
(2)见李永军著《合同法原理》p41
中国人民公安大学出版社1999年版
(3)见张俊浩《民法学原理》
中国政法大学出版社1997年修订版p25
(4)徐国栋《民法基本原则解释》
p79
中国政法大学出版社992年版
主要参考书目:
梁慧星《民法总论》
法律出版社1998年版
张俊浩《民法学原理》中国政法大学出版社1997年版
李永军《合同法原理》中国人民公安大学出版社1999年版
王利明《合同法新论》中国政法大学出版社
篇2:2020年社区工作计划范本素材
20XX年社区工作计划范本素材 本文关键词:工作计划,素材,社区,XX,范本
20XX年社区工作计划范本素材 本文简介:20XX年社区工作计划范本素材在过去一年的工作中,我们牢牢围绕铁西街道办事处的中心工作,根据上级的指示精神和布置的各项任务,结合社区实际,有序地开展各项工作。社区生活是最贴近城市居民的,社区工作是关系到社会安定和谐的大事。我社区的20XX年工作计划有以下内容:一、指导思想和工作方向坚持以科学发展观为
20XX年社区工作计划范本素材 本文内容:
20XX年社区工作计划范本素材
在过去一年的工作中,我们牢牢围绕铁西街道办事处的中心工作,根据上级的指示精神和布置的各项任务,结合社区实际,有序地开展各项工作。社区生活是最贴近城市居民的,社区工作是关系到社会安定和谐的大事。我社区的20XX年工作计划有以下内容:
一、指导思想和工作方向
坚持以科学发展观为指导思想,全面贯彻落实以人为本的科学理念,认真学习领会党方针政策精神,按照构建和谐社区的要求,紧紧围绕团结稳定发展的大局,紧密联系社区建设实际,以服务社区居民为出发点,认真做好本职工作,为民办真事、办实事、办好事。北宁社区将继续为适应经济社会发展,充分发挥党组织的战斗堡垒作用,加大社区党组织建设力度,社区党支部加强和创新社会管理,从转变管理服务的方式入手,构建社区“十分钟服务圈”工作新模式,切实解决了居民“有话找谁说,有事找谁办”的问题,开创了社区工作的新局面,提升了社区建设的整体水平,推动了社区各项事业的发展。健全社区服务机制,强化社区服务功能,不断提高社区的创造力、凝聚力和战斗力,为创建管理有序、服务完善、环境优美、文明祥和的和谐社区而努力。
二、主要工作内容
(一)加强党组织建设。
完善全体党员生活和管理制度,坚持“三会一课”制度,增强党组织的凝聚力、战斗力,计划吸收党员5名,以更好地充分发挥党员的先锋模范作用,带头实现幸福和谐的生活。
(二)搞好社区综合治理。
1、认真做好户籍管理及私房出租户的管理
完善综合治理组织网络,充分发挥“十分钟服务圈”在这方面的作用,形成群防群治,杜绝黄、赌、毒现象,及时进行民事纠纷的调解,做到公平、公正、公开,确保社区内无重大刑事案件,稳定有序、治安良好。
2、做好流动人口的管理
流动人口是社区管理的重点:一是流动性强,二是人员底子不清,这就需要花大力气抓管理。
(三)搞好社区环境卫生。
坚持利用网格化管理,信息化服务,便民化服务,以“十分钟服务圈”的功能,做好春季环境整治,组织社区党员志愿者,低保户居民,进行对辖区内卫生死角、乱扔垃圾,乱堆乱放情况进行清理,做到让社区内环境卫生净化、绿化、亮化、无脏乱差,确保环境整洁干净。
(四)推进和谐社区建设。
北宁社区坚持以人为本,在今年将推行社区工作者个人业务培训,加强自身学习,加强党员队伍建设,不断提高为民服务、为居民谋利的本领,做到权为民所用、情为民所系、利为民所谋,不断完善社区服务功能,努力为群众办实事,办好事。
(五)提高社区服务质量。
发挥社区志愿者队伍的骨干作用。服务项目多样化,积极开展社会养老、敬老爱幼服务活动,开展健康咨询量血压等服务活动。认真做好弱势群体、困难家庭的生活保障工作,实现应保尽保。积极为下岗失业人员服务。开展热线求助服务,为居民排扰解难。大力宣传计划生育工作计划,热心为育龄妇女服务。
篇3:一年级数学下册《20以内的退位减法》2.1《十几减9(主题图)》编写意图及教学建议素材
一年级数学下册《20以内的退位减法》2.1《十几减9(主题图)》编写意图及教学建议素材 本文关键词:退位,减法,十几,下册,意图
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一年级数学下册《20以内的退位减法》2.1《十几减9(主题图)》编写意图及教学建议素材 本文内容:
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(1)本页与下一页共同组成了本单元的主题图。教材用游园会的情境图,生动地展示了学生参加各项游园活动的情境。学生们有的套圈儿、有的踢足球,还有的买风车、买气球和观赏鱼,为教学活动提供了丰富的现实情境,也为教学20以内的退位减法提供了丰富的素材。
(2)从内容角度来说,主题图是对本单元所教学内容的整体概括,包括十几减9,十几减8、7、6,十几减5、4、3、2和解决问题的内容。其中,踢足球的情境是学习例5(求另一个加数,有多余条件)的素材;套圈儿的情境是学习例6(“比多比少”问题)的素材。
教学建议
(1)激活学生的生活经验,激发学习的兴趣。
教师可先让参加过游园会的学生说说自己在游园会中看到过的情境,然后再用挂图、投影(或课件)呈现主题图,并用语言描述,吸引学生“入场”。
(2)从整体到局部,用数学的眼光进行观察。
在整体感受游园会热烈气氛的基础上,可引导学生对各项活动进行深入观察。可以先看套圈儿的,再看踢球的,然后看看赏鱼的、买风车的,最后看买气球的情境。在观察中,明确对学生提出要求:让学生用数学的眼光捕捉数据信息、提出数学问题。
教材的情境图中,有的给出了人物对话,有的只有情境图,可以让学生认真观察,展开想象:说说从图中看到了什么,猜猜图中的人物都说了什么,可以提出什么问题,等等。以此培养学生收集数学信息、发现并提出数学问题的能力。
编写意图
(1)买气球的情境是学习十几减9的素材;买风车的情境是学习十几减8的素材;学生赏鱼的情境是学习十几减7、6的素材。
(2)在买气球的情境图中,小丑说:“有1
5个气球,卖了9个。”一个学生提出问题:“还有几个?”另一个学生想到算式:
15-9=?这样呈现的目的是引导学生在整体观察主题图的基础上,首先研究十几减9的问题,同时体现了所学知识与现实生活的联系和学习新知识的必要性。
教学建议
(1)将发现和提出问题的机会留给学生。
在指导学生观察买气球的情境图时,可以先不出现条件、问题和算式,而是让学生经历发现问题、提出问题的过程。可以按照以下几个层次进行:
数——数图中一共有多少个气球,数同学手中有多少个气球等;
想——想一想小丑手中有多少个气球,卖了多少个气球等;
问——请学生提出一个问题;
说——将条件和问题完整地说一说。
(2)列出算式,引入新课。
在学生明确条件和问题的基础上,请学生列出相应的算式(15-9),再让学生简单地说一说这道题和以往学过的十几减几的题目有什么不同,进而引入新课。